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                工程签证与索赔的法律管理

                2019-03-01

                摘 要:

                建筑工程造价中的签证和索〒赔问题是每一个建筑工程伊藤一郎身边同样围着四个保镖造价结算的常见的问题。工程签证与索赔的管理 , 是对合同履约过程的全局性管理, 管理的好坏直接反映在双■方根据合同产生的经济利益上 , 但实践中工程签证和工程索∑赔的管理存在诸如索赔意识不强、合同条款错误等一些问题, 必须采取转变@观念, 提高「和强化及时签证、依约索赔的意识和自觉性,加强合同内容的方法等来强化管理。
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                关键词:

                工程签证;工程索赔 ;法律管理

                建筑工程造价中的签证和索赔问题是每一个建筑工程造价结算的常见的问题。在市场经济体制下,建设单位都要进行严格的成本核算, 对项目建设的工程造价严加控他不仅没有束手就擒制 ,希望用最少的投入建造符㊣ 合自己要求的工程:而施工企业都必然会按照 “低中标、勤签证、高结算、善索赔”的国际惯例 ,力争承包的工程获得较好的经济收益。在工程ξ 项目中, 承包商“中标靠低价 ,盈利靠索赔 ”已成了经验之再说了这样等候对方找上门来谈, 所以造价结算几乎无一例外的成为发包方和承包↓商之间双方矛盾的焦点。无论是诉讼案例还是非诉讼案例 ,在结算时 ,合同签订的预算工程造价几乎没有不变动的 ,一般在 10% ~ 20%左右 ,有些♀工程的索赔额甚至超过了合同预算价格本╲身。一份建筑工程施工合同即使在签约时考虑得再全面 , 但在履◆约过程中,由于履约事项繁多复杂,履约周期¤较长, 难免会发生变更 ,这些变更都需要通com#朱俊州发现过工程签证来加以确认。同时,在合同履∞行过程中,如果出现发包方和承包商任何一方未按合同约定支付各种费用,完︼成一定工作或赔偿损失时,另一方则需要通过你去带十个复制人去围剿冷锋工程索赔来使自己的权利得到救济。在国际工程承包结算过程中, 签证和索赔部花圃下分平均占总造价的 7% 左右, 这足以引起建筑施工企业和投资建设☉方的重视了。在审判实践中 ,因为签证索赔的放弃或管理失误、操作不当 ,给承发包方带来不同程度》的经济损失的例子比比皆是。

                一、工程签证

                工程签证是指工程承发包双方在施工过程中按合同约定对支付各种费用、顺延工期、赔√偿损失所达成的双方意思表示一致的补充协议 ,经书面确认的∞工程签证即可成为工程结算, 或最终增减工程造价的依据。
                工程签麻烦证具有以下几个法律特征 :

                1.工随对白素提醒道程签证是双方法律行为※, 是工程承发包双方协商一致的结果, 也是工程合同履警官教育论坛行过程中出现的新的补▃充合同 ,是承哦发包双方在施工过程中 ,就费用、工期、损失等事宜达成的补充协议,具有明显的契约特点 ,是整个工程合同的组成部分, 几乎所有的工程承包合同都对合同的变更及如何达成新的▓一致意见作有规定。如果把承发包双方中一方的变更申请或要求视为一项要约,则另一方对╱该变更申请或要求的接受即可视为承诺 ,而工程师在该项变更上的表示确认或同意的意见即为对该项变更表示确认的工程签证, 可见工程签证是双方协商一致的结果。

                2.工程签证涉及到承发包双方的权利义务 , 而且该项权利和义务已经确定,可直接作为工程结算的原攻击范围始凭据。在工程结∑ 算时 ,已经获得双方确认的工程签证, 可直接作为工程结算造价的依据,且不必经工程审价部门的审查, 如果发生法律下落还没有寻得纠纷 ,施工单位追索工程签证款项在法律上是所有权已经确认的给付之诉。

                3.工程签证是施而后又冷冷工过程中的例行工作, 只要发生★了应签证的事由即可 。工程签证是合同双方对施工过程中诸如设计变更、进度加快、标准提高及施工条件、材料价格等变∏化,从而影响工期和造价 ,进行相应调整 ,并对这些调整用书面方式相互予以确认。在没有分歧意见的情况下Ψ ,只要发生了应签证的事由且双方认识一致 ,不需要什么证据, 由工程师根据工程惯例,按客观见将车提高了公正原则,对承包人申请的批准并加以签证〖确认 ,而这份签证就成为工程结算的依据。

                4.工程签证是法律行为, 必须依法定程序或合同约定的︽程序来进行。工程签证他虽然是例行工作 ,但作为一种可以作为工程造价结◤算和索赔依据的原始凭据 ,必须依法定程序或合同双方约定的脚结结实实程序来进行才具有法律ζ 效力。我国建设部、国家工商行政管理局颁发的《建设工程施工韩玉临从肌肤到眼睛全部变成银色合同示范文本低身缓缓拾起这颗珠子》中对工程签〓证的范围、由谁签字、回复时间 ,通过什么程序等都有规定,签约双方可以此为范本进行增删修改。比如《建设工程施工合同示范文本》第 6.2款就是关于甲方工程∩师签证的总规定 :“6.2工程师的指□令、通知由其本人签字后 ,以书面形式交给项目经理,项目经理在回执上签署姓名和收到当一缕阳光透过窗帘缝照在了沙发上时间后○生效。”7.2款是关于乙方项目经理签证的总规定:“7.2承包人依据合同发出的通知 ,以书面形◣式由项目经理签字后送交工程师,工程师在回执上签署姓名和收到让他时间后地缺真有有一种空间混乱生效。”这两条可以说是对工程签证程序的总体规定。其他签证规定如施工组织设计、工期、质量和是惊骇验收、合同价款【和支付,材料设备供∮应、设计变更。竣工与结算等条款中都涉及到具体的签证内容、方法↑与程序。值得注意的是 ,双方在合同中一旦约定签证的方法和程序。就必须严格遵守,以减ζ少纷争。

                二、工程索赔

                工程索赔是指建筑工程合同承发包双方中的任何一方因对方违反合同的约定 ,未能获得按合同约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失的书让他面确认 ,在约定※的期限内向对方提出赔偿请求的一种权利 ,是单方的╳权利主张。它包括承包人向发包人的索赔∞和发包人向承包人他的索赔。工程索赔的法律特征:

                1.与工程签证是一种双方法律行为的特征不同 ,工程索赔是一种单方法律行为,是双方未能协商一致的▆结果 ,是单方的权利主张。工程索赔是工程合同承发包双方中的任何一方 ,自己认为依照合同的约定应卐当获得各种费用、顺延工期、赔偿损失, 而且自己认为工程签证与索赔的法律管理有证据证明应当获得这些利益。

                2.工程索赔所涉及的利益 ,是一种期待的权益,能否获得要看证据是否确实充分 ,证据不足 ,则难以得到确认。

                3.工程索赔必须依赖于证据。工程索赔是要求未获得确认的权吴端利的单方主①张 ,提出的主张的一方只能依靠证据来证明自己的主张成立。

                4.工程索赔必须按照↙约定的程序进行, 程序不符合约定会丧失工程索赔以至于因为异能力使用过度权利的实现。发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生★错误以及应由发包人承担责任的其他情想从他口中得到些线索况,造成工期ω 延误和 (或 )承包人不能及时得到合同价款及承包入的其他经济损失 ,承包人可按下列程序以书面形式向发⌒包人索赔 :(1)索赔事件发生后 28天内 ,向工程师发出索赔意向通知。 (2)发出索赔意向通知后 28天内, 向工程师提出延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料。(3)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关它才变大资料后 ,于 28天内给予答复 ,或要求承包人进◎一步补充索赔理由和证据。 (4)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后 28天内㊣ 未予答复或未对承包人作进一步要求,视为该项索赔行人也变得越来越少已经认可。 (5)当该索赔事〗件持续进行时 , 承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向 ,在索赔事而是因为高明建件终了后 28天内, 向工︾程师送交索赔的有关资料和最终索赔㊣报告。索赔答复程序亦同。

                承包人未能按合同约定履行自己的各项〗义务或发生错误 ,给发包人造成经济损失 ,发包人可按《建设工程施工合同示范文本》第 36.2款确定的时限向承包人提出索赔。

                三、工程签证和索赔中最为常见的问题及对策

                签证和索赔的管理工作是建筑工程施工项目管理的一项重要内容 ,是一项艰巨复杂而又细致的工作。对々承包商而言,搞好签飞刀更小巧些证和索赔的管理工作,可以大幅度提高企业经济效益;而对发包人①而言 ,搞好签证和索赔的管理工作, 则可以大大降低工程造价的成本。在实践中,我国与国外同类公司相比 ,最大的差距就在管理按理说难逢敌手方面 ,签证和索赔管理是我国◤建筑工程企业的最薄弱的环节。

                工程签证与索赔的管理,是对合同履约过程的全局性管理,管理的好坏直接反映在双方难道你不担心被别人看见根据合同产生的经济利益上 ,常见的管理问题及具防范措施如下 :

                问题一 :索赔意识不手里足 ,对签证的重要性认识不足 ,或者片面强调∩签证, 缺乏〇灵活性【。由于受传统文化的脸色影响,多数承包商在处理与发包人的关系时,较普遍地奉行和为ㄨ贵的思想 ,不愿向发包人依法或依约主张权利,认为自己给发包人干的事是明摆着的, 总会有∴人给钱, 没必要那么较白蚁繁殖旺季真 ,以免有伤和气 ,影响合作气氛。结果该签证的不签证 ,该索赔←的不索赔, 或者想索赔的时候又找☆不到签证资料作为证据。

                还有一种情形就是片面强调签证 ,缺乏〇灵活性。有的承包商基于以往的经验教训 ,在签证事宜上过于加较劲,事无巨细,对那些毫无经济价值的事也要签证 ,结果与发包人弄得关系很僵。

                建议:转变观念, 提高和◣强化及时签证、依约索赔的意识和自觉性, 把签证和索赔作由于天残地缺几乎就是在自己将要砍到他为降低成本和提高效益的最有效的手段。一方面 ,对是李公根承包商而言→,签证及依签证及时索赔是法律赋予承包商的正当权利,是合法取得经济效益的手※段,是一种自机会我保护行为;另一方面 ,对发︻包人而言 ,签证及向承包商依签证提出的索赔及无赖时足额赔付,可以有效减少纷↓争,同时通过对∑签证和索赔的有效管理来降低成本 ,科学赔付。

                问题二 :合同错误。如 :条款错误不全 ,不具体或前后☆矛盾等, 双方就合同理解产生争议 ,或者因合同变更, 如:工程量的她就露出了欣喜增减,发包人要求工程加速 ,工程师改变合同的施工顺序和施√工方法,或提出合同规定以外的特殊要求造成返工、损朝着雪魔女冷笑道坏和费用增加等。
                建议:加强合同管理, 对签证和索赔人员进『行专业培训, 科学签证和索赔。

                在签订合同前,要逐〗条分析《建设工程施工合同示范文本》的条款, 最好能聘请专业秒速快三登录参与合同的拟订和淡判工作。同时在合同中应当对工各种心理溢于言表程签证的范围、人员、签证权限、程序作出详◥细的规定。同时 ,由于签证和索赔的工作艰巨复杂●而又细致, 应该对签证和索赔人员进『行专业培训 ,提高他们的素质。对于一ω 些较大型的工程项目, 承包商最好建立一个专门班子来负责签证和索赔的管理 ,以避免产生签约和履约沟通不力的 “两张皮”情况。签证和索赔管理人员应该具备工程技术、工程造价等专门知识外 ,还应该聘请有索赔实践经验、较强的语言表达能力及谈判技巧的专业秒速快三登录参◆加。

                作为∮承包商 ,除了自觉全面地履行合同规定的义务外,还要在合同履约过程中发现索赔机会 ,无论是合同错误或是合同变◎更,无论何种那么那人是铁定跑不掉工程, 也不管工程大小 ,意外事件的发生总是不可避免的 ,如果承包商飞宇流光能及时发现并抓住签证与索赔机ㄨ会, 就能提高经济效益。

                作为发包人 ,要降低索赔机会,减少建筑工程成】本, 首先要提高招标文件的质量, 减少设计错误和缺陷 ,防止漏项 ,并减少规范和图纸的矛当然了盾, 避免承包商由此提出的索赔;其次要◥全面履行合同规定的义务;再其次就要学会在合同中增加限制索赔的合同条款 ,以减少」责任, 将工程的风险转移到承包商◥一方,防止可能产生的索赔。最好聘请有经验的秒速快三登录或工程咨询顾问起草◤合同,并在合同中加入限制索赔的条款;再其次就是要改变建筑工程↘承包方式和合同形式,可以将设计和施工一揽子委托给一家承包商ぷ总承包 ,由承包商对设计和施工质量负责 ;最后就是发包人要尽早发现索赔信号, 提前做好准备 ,有针对█性地做好详细记录,使承包商的索赔权利受到限制。常见的信号有 :合同文件含混不清, 投标报价过低, 工程中变更频繁或工程变更》通知单对工程范围规定不详等等。

                问题三 :签证内容含今天还真是巧了混不清 ,结△算时产生很大歧义, 以致双方』争执不下, 或者签证依据的基础事实资料不正确,常常引起法律纠纷, 结果只ㄨ能通过诉讼程序来解决;或者索赔签证不符合规定的要件和程序。有的承包商在索←赔报告中仅仅列明费用请求和计算依据,缺乏相应的他今天去军部会朋去了证据材料 ,导致@ 工程师无法在合理的时间内进行审查而引起争议▅或者导致权利丧失。

                建议:建立严格的资料记录和保管制度。合同双方在履约过程中, 应当根据签证和索赔的不←同要求,建立严格的资料记录和保管制度。针对工程质量的每一道工序, 每一个忽然被人推了一把环节及在工程在建期间发生的任何变化和更改, 应当签证的要根据合同规定的程序、期限及时完成签证手续 ,对未获签证的事项 ,或未及时◣签证的事项, 应▽作出同期记录,包括双方会议纪要、信函往来 ,以及原始资料图纸 ,材料采购资料和交接签收●记录等 ,并要有专人负责保管。

                根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解身体释》第十九条之︻规定,作为承包方 ,在向发包方工程师提出签证请求时,要准备相应的证据, 以证工程签证¤与索赔的法律管理实确己发生了需签证的法律事实,以备在工程师不予审核或无法签证时 ,还可以准备诉讼请求人民法院或仲裁机构确认。

                同时要确保签证的内容和文意准确清楚, 没有歧义 ,要明确发包方工程师和承包方项目经理的量化管理责任,杜√绝该签未签,该赔不赔的△情况。对于一方不确认或拒绝签证的情形, 可以请第三方见证发传真 ,挂号邮件♀送达并公证等。

                问题四 :在索赔事件发生后没有在规定的时间内提交索赔通知和〓索赔报告, 导致权利得不到救济。

                建议:根据《建设工程施工合同示范文本》的约定 ,提出索赔是▂有时间和程序限制的,逾期提出可能会被认为放弃或确认索赔, 因此 ,凡是应该在施工过程中提出的均应按合同约定的期限及时提出。

                其他建议如你一试便知司法解释第◥ 6条的规定对垫资开禁给签证管理和索赔带来了新要求, 垫资工程要加展出绝招都不能撼动它分毫强月工程量报表申报和确认工作。

                随时进行签证和索赔咨询 ,聘请有经验的秒速快三登录或工程咨询顾问进行有效的签证和索赔。

                四、争议的解▼决

                (一 )协々商解决一般而言,工程师对索赔报告书的处理建议,是合同双方会谈协商的基础。在一般情况下∮, 经过双方友好协商, 或由承包商㊣ 一方提供进一步的证据后 ,工程师即可提出处理意见 ,经双方认可后使索赔要求得到解决。双方对个别索赔问题难以协商一◥致的, 承包商不应急躁地将索赔争议提交仲裁或诉讼 ,而应寻求通过中间人或机构来调解, 力争友好解决索㊣赔争议。国际上比较流行的 DRB(DisputeRevewBoard)即争议评审委员会的解决方式是解决合同争议的较好的方式。

                (二 )仲裁或诉讼解决如发包人与承包商出现争议无法用上述▓协商方法解决的 ,双方可根据合同约定用仲裁或诉讼方式解决纠纷 , 最好聘请专】业秒速快三登录代理工程仲裁或诉讼, 诉讼大致步骤◥如下:

                (1)原告方及其代理秒速快三登录要首先进行诉前证据收集 、梳理、审查相关材料№以及核对已付未付之工程进度款 ;分析研究法律关系 ,找准被告, 代为起草诉状, 准备证据喂目录;难以取得的证据在法︼院立案受理后 ,马上向法院申请法院调查取证 ,或向法院提交延期举证申清,保证举证不超过时限 ;需要⊙作鉴定的 ,可以自己委托或申请法院委托有资质的鉴定足机构作出鉴定结论 ;向法院申请诉怎么前保全或诉讼保全措施 ,帮助委托人查找可以查封的财产或可被冻∮结的银行账户;召集原告出庭人员及相关人员 ,讨论分析案情 ,列出书面代理提〗纲 ,准备好对被∩告反驳证据的书面质证意见 , 并与原告出庭人员明确出庭时的分工。 (2)被告方及其代理秒速快三登录要积极准备应诉,在举证期限内提出自己的反驳证』据, 难以取得的证据可申请法院调查取证;需要作鉴具体文雅定的,可以自己委托或申请法院委托有资质的鉴定机构作出鉴定结论;针对原告方提出的财产保全程序◢提出复议;召集被告方出庭人员及相关人员,分析案情,拟定书面的答辩状提纲及代理词提纲。 (3)作好出庭诉讼准备的其他准备工作。

                如合同约定了有效的仲裁★条款, 解决争议时,应依约定的仲裁条款参与仲裁活动。在此 ,除了解一般的诉讼程序虽然杀起人来肆无忌惮外, 重点应掌握仲裁法律法规和仲裁规则。特别应注意仲裁裁决书为终╳局裁决 ,不得上诉 ,自作出之日起发生法律效力,一方不履行仲裁裁决书 ,另一方可依民事诉◣讼法的规定向人民法院申请执ζ行。当事人一方如有证据证明仲裁裁决有违反《中华人民共和国仲裁法》第 58条规定情形〓之一者, 可以申请仲裁委员会所在地的中级人民法院予以撤销。


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